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2017司法考试民事诉讼法精华考点

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民事诉讼法是民事诉讼的程序法。民事诉讼法是关于民事诉讼活动时应遵守的法律规定。接下来小编为大家编辑整理了2017司法考试民事诉讼法精华考点,想了解更多相关内容请关注应届毕业生考试网!

2017司法考试民事诉讼法精华考点

 当事人恒定与当事人的变更

当事人恒定:争议的民事实体权利义务转移的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。

《民诉司法解释》第249条:在诉讼中,争议的民事权利义务转移的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的,人民法院可予准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的,人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许;不予准许的,可以追加其为无独立请求权的第三人。

当事人变更:即在诉讼过程中,根据法律规定或当事人的意思,原诉讼的当事人被变更或变动为新的当事人的一种诉讼现象。包括法定的当事人变更和任意的当事人变更。

1.任意的当事人变更:《民诉司法解释》第250条:依照本解释第249条规定,人民法院准许受让人替代当事人承担诉讼的,裁定变更当事人。变更当事人后,诉讼程序以受让人为当事人继续进行,原当事人应当退出诉讼。原当事人已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。

2.法定的当事人变更(诉讼权利义务的承担)

a.自然人死亡——继承人

b.法人及其他组织终止(分立、合并、撤销)——继受人

【注意】当事人变更时,程序的处理

【例题·单选题】四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼,一审判决海通公司胜诉。四方公司不服,提起上诉。在第二审程序中,海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下,二审法院应如何处理?( )

A.将案件发回原审法院重审

B.将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人,进行调解,调解不成,发回重审

C.将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人,进行调解或者判决,不必发回重审

D.仍将海通公司列为当事人,进行调解或者判决,执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人

【答案】C

【解析】本题考核当事人的变更。在第二审程序中,作为当事人的法人或者其他组织分立的,人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人。不必将案件发回原审人民法院重审。

 公示催告程序的适用范围

(一)适用公示催告程序的法院

根据民事诉讼法第218条的规定,公示催告程序仅适用于基层人民法院,中级以上人民法院不能适用公示催告程序审理案件。

(二)适用公示催告程序的`案件

民事诉讼法第218条规定,适用公示催告程序审理的案件有两大类:一是按照规定可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失的;二是依照法律规定可以申请公示催告的其他事项。

1.按照规定可以背书转让的票据持有人,因票据被盗、遗失或灭失,可以向法院申请公示催告。

票据是一种载明具体金额,用作流通和支付手段的有价证券。票据的转让形式分为两种:一种是直接交付的简单转让,一种是背书转让。所谓背书,是指执票人在转让票据时,在票据背面批注并签章的行为。做成背书签章的人,称为背书人。被记名受让票据权利的人,称为被背书人。背书转让是票据转让的最常见形式。只有按规定可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失时,才可以适用公示催告程序。

可以背书转让的票据包括汇票、本票和支票。汇票和银行本票允许背书转让,支票则只有中国人民银行总行批准的地区的转账支票可以背书转让,其余的支票不得背书转让。

2.依照法律规定可以申请公示催告的其他事项,可以向法院申请公示催告。

这一规定的具体范围,取决于将来法律的规定,属于一种开放性的规定。

 执行启动

1.申请执行

(1)申请或移送执行的法律文书已经生效;

(2)申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人;

(3)申请执行人在法定期限内提出申请; 2年;并且适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。

(4)申请执行的法律文书有给付内容,且执行标的和被执行人明确;

(5)义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务;注意:不是法律文书生效以后,而是法律文书确定的期限内。

(6)属于受申请执行的人民法院管辖。

2.移送执行

(1)发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书;

(2)民事制裁决定书;

(3)刑事附带民事判决、裁定、调解书;

(4)审判人员认为确应移送执行的其他法律文书。

 执行回转

1.适用情形

(1)据以执行的判决、裁定和调解书确有错误,被人民法院撤销的。

(2)其他法律文书执行完毕后,被有关机关依法撤销的。

2.适用条件

(1)已经执行完毕的执行根据被撤销;

(2)根据新的生效法律文书。

注意:一定要有新的执行根据,仅仅是执行根据被撤销不会导致执行回转。

3.程序要求

(1)法院依当事人申请或依职权,按照新的生效法律文书,作出执行回转的裁定,责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。注意:执行回转有两种启动方式。

(2)拒不返还的,强制执行。